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违约责任条款

违约条款是合同的相对必要条款之一,相对于其他条款而言,其法律性质要强于商务性质,是律师或者法务在审查合同时的重点审查对象。

在合同中设置违约责任条款的目的通常有两个:一是警示双方当事人,违约责任条款中涉及的违约行为不可为,否则将要受到相应的惩罚;二是违约行为一旦发生,违约方将受到什么样的惩罚。

《民法典》总则编第一百八十六条规定:“因当事人一方的违约行为,损害对方人身权益、财产权益的,受损害方有权选择请求其承担违约责任或者侵权责任。”《民法典》合同编的第八章(第五百七十七条至五百九十四条)是针对违约责任的专门规定,该章节中对于违约行为、违约责任的形式及承担方式进行了原则性的规定。以上规定,是当事人在合同中约定具体违约责任的基本法律依据。

在制订和审核违约责任条款时,应当注意下列问题:

1)对应性

违约责任条款的内容和刑法上的“罪刑相适应”原则有着异曲同工之处。也就是说,对于违约情形较轻的情况,应当设定较轻的违约责任;而对于违约情形较重的情况,应当设定较重的违约责任,直至赋予守约方解除合同的权利。如不宜以“卖方未按照本合同约定提供货物的,应当支付总货款____%的违约金”之类未区分违约行为的内容和程度的条款来约定,而应当针对每一项合同义务进行相应的约定。

2)可操作性

在当事人意思自治的前提下,违约责任条款的内容是否细致周密,是否具有较强的可操作性,在一定程度上决定了合同能否得到顺利履行,也决定了在发生合同纠纷时,解决效率的高低和解决效果的优劣。因此,违约责任应当是明确而具体的,不宜含糊或过于笼统。要使违约情形尽量能够量化,以便于准确、快速地对是否违约、达到什么程度的违约作出判断。很多合同中对于违约责任的约定就一条“一方违反本合同约定的,应当赔偿守约方受到的全部损失”,这样的约定,仅仅起到了完善合同结构的作用,实际上缺乏可操作性,相当于没有约定一样。

违约条款应明确约定经济损失的范围、计算方法。经济损失可分为:全部经济损失、直接经济损失、间接经济损失、可得利益损失。其中可得利益损失分为生产利益损失(生产设备和原材料等买卖合同)、经营利益损失(承包经营、租赁经营合同以及提供服务或劳务)、转售利益损失(先后系列买卖合同)。除此之外,也可将“律师费、公证费、鉴定费、评估费、差旅费等费用支出。”列为经济损失的范围。除确定经济损失的赔偿范围之外,对于难以举证的经济损失,可约定计算方法。

违约责任在设置上还要平衡双方当事人之间的利益。由于合同双方当事人在合同中所处的地位不同,各自面临的风险也并不完全相同,在违约责任上要做到完全一致也是不现实的。

《俄罗斯联邦民法典》第二部分第393条至第406.1条是关于违约责任的内容。

在俄罗斯民法体系中,违约责任的特点为:

是一种财产责任;

是一种强制性的保护措施;

具有补偿性质和功能,即适用填平原则;

责任建立在法律平等的基础上;

在确定和实施责任措施时适用任意原则;(比如可以约定比法定更高的违约金);

承担责任的主体不仅包括公民、组织,还包括俄罗斯联邦、俄罗斯联邦主体和地方政府;

违约者被推定过错,因此证明没有错过的责任在于违约者。

《俄罗斯联邦民法典》中规定,违约责任的主要表现形式是赔偿损失和违约金。针对于金钱债务——还可以以利息的形式体现。法律可以规定其他责任形式,比如针对自然人违约的情况,可以主张精神损害赔偿。

总体来说,在违约责任方面中俄两国的规定差异不大,在国际贸易合同中针对违约责任的约定还是应从对应性和可操作性两方面来考虑设置相关条款。

“违约”这一动宾词组的重点在于“约”。唯有将交易中不希望发生的行为约定为违约行为,并约定违约行为的责任承担方式,才能得到应有的法律保护。而这些约定除非违反了效力性强制规定,一般并不存在法律障碍。因此,在相关条款中首先应当把违约的行为列明,尽量具体、细化,并且表明是一般违约还是根本违约性质。然后针对每一条违约行为设置相关的责任形式。在司法实践中,一般赔偿损失的举证难度大,所以在设置责任形式时可以考虑适用违约金等操作性强的方式约定。

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